第十八章  建設工程合同

本章導言

本章是民法典第三編第二分編建設工程合同的規定,共21條。建設工程合同性質上系屬承攬,比較法上,如日本民法典、瑞士債務法﹑奧地利普通民法典等,均未在承攬合同之外另以有名合同對之加以規定。德國民法典等在承攬合同中例外地對建筑承攬人的抵押權、建筑業者的擔保等內容做出特別規定。與之不同,在我國歷次民法典編纂工作中,建設工程合同均被作為獨立的合同類型加以規定。本章在承繼原《合同法》分則第十六章的基礎上,圍繞建設工程合同的訂立、分包與轉包禁止情形、合同的內容、竣工驗收﹑價款支付以及合同主體的其他權利義務進行了規定,并針對建設工程合同無法適用因合同無效而返還財產的特殊性,增設建設工程合同無效后工程驗收合格或不合格時處理方式的規定。此外,本章亦增加了適用

承攬合同的參引性規定,體現出民法典在立法技術上的進步。

第七百八十八條建設工程合同是承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。

釋義

本條是關于建設工程合同定義和內容的規定

一、建設工程合同的定義

本條第Ⅰ款規定了建設工程合同的定義。其中:

1.建設工程合同中,合同主體為發包人和承包人。其中,發包人一般為投資建設工程的單位,通常也稱作“業主”;承包人為實施建設工程勘察﹑設計、施工等業務的單位,包括對建設工程實現總承包的單位和承包工程的單位。

2.建設工程合同的客體是工程,意指土木建筑工程和建筑業范圍內的線路、管道、設備安裝工程的新建、擴建、改建及大型的建筑裝修裝飾活動等。

3.建設工程合同中權利義務的內容為,發包人有權請求承包人按照合同約定的內容進行工程建設,包括勘察、設計和施工等,并應按照約定履行支付價款的義務﹔承包人有權請求發包人按照合同約定支付價款,并按期按質地履行工程建設義務。

二、建設工程合同的主要內容

本條第⒉款規定了建設工程合同的主要內容。建設工程的實際過程包括工程勘察、設計和施工等階段,因此,建設工程合同通?砂üこ炭辈、設計和施工合同。

勘察合同是指發包人與勘察人就建設工程地理、地質狀況的調研工作而簽訂的合同;設計合同按照其專業性質又可分為初步設計合同和施工設計合同,前者是在建設工程立項階段由承包人與發包人簽訂,后者則在具體施工階段由承包人與發包人簽訂;施工合同則主要包括建筑與安裝兩方面內容。

第七百八十九條建設工程合同應當采用書面形式。

釋義

本條是對建設工程合同的要式規定。

根據本條規定,建設工程合同的成立,除須合同雙方的意思表示達成一致外,其合同行為還應當以書面形式作出。

本法規定,合同按照其訂立方式可分為口頭合同、書面合同以及采用其他方式訂立的合同。針對標的數額較大、合同法律關系復雜、履行期較長的建設工程合同,要求其采用書面形式作出,一方面在于其警示作用,即提示合同主體應就自身的權利義務審慎重視,明晰各方行為要求,盡量避免合同簽訂后、履行中存在的各種糾紛;另一方面在于其證據讓明作用,建設工程合同不僅涉及私人間重大利益,更關涉公共利益甚深日巨,一旦發生合同糾紛,若缺少明

確且固定的證據,極易使案件事實陷人真偽不明的狀態,導致責任難以分清,損及個人和社會公共利益。因此,本條明確規定建設程合同應以書面形式簽訂。

依據本法,書面形式,是指信件、合同書以及數據電文等可以有形且持續的載體表現所載內容的形式,實踐中較大工程建設多以合同書的形式訂立。

第七百九十條建設工程的招標投標活動,應當依照有關法律的規定公開、公平、公正進行。

釋義

本條是關于建設工程招標投標基本原則的規定。

根據建筑法和其他法律、行政法規的規定,工程建設需要采取招標投標方式訂立合同的,當事人必須采取招標投標方式。若無法律強制規定,發包人也可以自行選擇采取招標投標方式進行發包。建設工程公開招標的,一-般包括發標、開標、評標、定標四個步驟。

招標投標是社會主義市場經濟條件下建設工程發包與承包時通常采取的交易方式,其核心特征在于競爭,即利用透明的競價機制,一方面防止權力尋租和不正當競爭,另一方面選擇最優承包人,以保證工程建設的質量,提高投資的效益。有鑒于此,本條規定,建設工程的招標投標應當按照公開、公平、公正的原則進行。所謂公開,是指進行招標投標活動的相關信息應當通過適當形式予以發布,并載明具體的內容,以使所有適格承包商均有機會參與投標競爭;所謂公平,是指招標方應公平對待所有投標方,投標方之間應采取正當手段公平競爭;所謂公正,是指招標投標過程應嚴格按照公開的招標文件和程序進行,并依照既定的評標標準進行定標,公正對待每個投標者。

第七百九十一條發包人 可以與總承包人訂立建設工程合同,也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程支解成若干部分發包給數個承包人。

總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程支解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

釋義

本條是關于建設工程合同發包、承包和分包的規定。

一、發包和承包的方式與限制

根據本條第1款,建設工程的發包既可以將建設工程的勘察、設計、施工等工程建設的全部任務一并發包給一個具備相應總承包資質條件的總承包人,也可以分別就工程勘察、設計、施工等工程建設以單項工程承包的方式進行發包。

在市場經濟視角下,建設工程總承包是國內外建設活動中常常采用的發承包方式,總承包商多為擁有雄厚技術力量和豐富建設經驗的公司.能夠保證較大型工程中縱橫向的組織管理,保證工程質量和工程進度.因此,應提倡對建設工程實行總承包。但不論采取何種發包方式,發包人均不得將應由一個承包人完成的工程支解為若干部分發包給數個承包人。在判斷該工程是否應由一個承包人完成時,需要由國務院有關主管部門根據實際情況作出具體規定。

二、分包與轉包

(一)分包的條件與責任

建設工程的分包,是指總承包人、勘驗勘察、設計、施工承包人承包建設程后,經發包人同意,將承包的某一部分或 某幾部分工程交由第三人完成,并與之簽訂分包合同的行為。建設工程的分包,應符合以下三項條件

第一,承包人、勘驗勘察、設計、施工承包人只能將部分工程進行分包;第二,分包人應當具有相應的資質條件;第三,工程的分包必須經過發包人的同意。本條第2款中規定分包人(第三人)就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計,施工承包人向發包人承擔連帶責任,適當加重了分包人的責任。

(二)轉包及其禁止

轉包是指建設工程的承包人將其承包的工程倒手轉讓給第三人,使該第三人成為該建設工程之新承包人的行為。針對轉包的判斷,應以原承包人是否利用分包合同規避自己應履行的合同義務為準。本條第2款后半句明確規定,承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人,也不得將其承包的全部建設工程支解之后再以分包名義分別轉包給第三人。該規定既符合我國建設市場的實際需求,也與國際通行做法一致。

(三)禁止分包的情形

為保證建設工程質量,避免承包人借分包之名行轉包之實,本條第3款為禁止性規范。承包人在將工程分包時應審查分包人是否具備承包該部分工程建設的法定資質條件,承包人與不具備該資質條件的分包人簽訂的合同無效。分包的次數只能為,分包人不得將其承包的工程再次分包。對于可以分包的建設工程,明確規定禁止對建設工程的主體結構進行分包,承包人違反本款規定的,該分包合同無效。

第七百九十二條

國家重大建設工程合同,應當按照國家規定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。

釋義

本條是關于國家重大建設工程合同訂立程序的規定。

國家重大建設工程是關平國計民生的重大問題,其合同的簽訂和履行需受到來自國家的管控和監督,以降低國家的投資風險.保障國家投資計劃得以實現。因此,本條對國家重大建設工程合同的訂立提出了嚴格的程序要求,即應當根據國家規定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。

國家重大建設工程項目一般均屬 于國家建設工程屬于國家重大建設工程,仍然需要家強制監理的建設工程,但就哪此平依照具體情事加以判斷。本條中“國家的規定”是指建筑法等相

關法律、行政法規規規定的重重大工程建設項目的訂立程序。鑒于本條規定了嚴格的合同訂立方式,違反本條規定將導致簽訂的合同無效。

第七百九十三條建設工程施工

工合同無效,但是建設工程經驗收合格的,可以參照合同關于工程款的約定折價補償承包人。

建設工程施工合同無效,且建設工程經驗收不合格的,按照以下情形處理:

(一)修復后的建設工程經驗收合格的, 發包人可以請求承包人承擔修復費用;

(二)修復后的建設工程經驗收不合格的, 承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。發包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的,應當承擔相應的責任。

釋義

本條是關于建設工程合同無效后,工程驗收合格或不合格時的處理方式

的規定。

一般的合同無效或被撒 銷后,因合同取得的財產本應基于不當得利面千以返還,不能返還或沒有必要返還的,應當折價補償。建設[程合同其特殊性在于,合同無效時,發包人取得的財產雖在形式式上表現為承包人建設的工程,但其實際上乃是承包人對建設施工投k人的勞務以及建筑材料(一 股是工程款)所形成,因此無法適用合同無效的一 般規定而要求財產返述。

本條第1款規定,建設工程施工合同無效,但是建設工程:程經驗收合格的,此時,鑒于建設工程合同旨在保證建筑工程質量的驗收合格,合格的工程因根體性病足建設程合同的規范目的面無須考慮共合同有效或無效的問題,此時為平衡各方利益,可以參照合同中關于工程價款的約定折價補償承

包人。

本條第2款規定了建設工程施工合同無效,而且建設工程經驗收不合格時的處理原則。此時區分為兩種情形:第一種情形,建設工程質量雖然不合格,但經過修復,可以使缺陷得到彌補,符合國家或者行業強制性質量標準時,發包人仍然可以接受建設工程,并在修復后繼續利用該建設工程,因而此時發包人應當對建設工程予以折價補償,但發包人可以要求承包人承擔修復的費用;第二種情形,建設工程的質量缺陷無法通過修復得到彌補,此時,建設工程已喪失利用的價值,承包人雖然支付了修復的相關費用,仍不能請求參照合同關于工程價款進行折價補償。

建筑工程的施工企業應當對工程的施工質量負責,但實踐中也經常出現工程質量缺陷是由于發包人原因造成的,例如提供的設計圖紙、基礎資料等不符合要求的,因此當建設工程驗收不合格時,應當按照發包人與承包人各自的過錯程度,使有過錯一方承擔責任。

第七百九十四條勘察 、設計合同的內容一般包括提交有關基礎資料和概預算等文件的期限、質量要求、費用以及其他協作條件等條款。

釋義

本條是關于勘察、設計合同基本內容的規定。

勘察、設計合同是勘察人、設計人完成工程勘察設計任務,發包人支付勘察設計費用的合同。為提高交易效率,本條在一般性合同條款的基礎上,結合勘察、設計工程的典型交易形態,對合同基本內容進行了規定。

本條中,提交有關勘察或基礎資料和概預算等文件是發包人的合同義務,該基礎資料是指勘察、設計工作所依據的基礎文件和情況。而勘察人、設計人的義務則為提交包括概預算等文件在內的勘察、設計文件?辈煳募话惆▽こ踢x址的各類數據,需待其交付之后,工程設計工作才能開展。設計文件一般包括建設設計圖紙及說明、材料設備清單和I工程概預算等,工程建設須依照設計文件進行施工,因而當事人在合同訂立時也應當就設計文件的交付期限加以確定。

合同條款中的質量要求,主要指合同中發包人對勘驗設計工作的要求。費用則是指勘驗人、設計人在完成勘驗、設計工作后得請求發包人支付的報酬,雙方當事人還可就勘驗、設計費用的具體計算方法、支付方式、地點.期限等內容加以約定。其他協作條件指雙方當事人為保證勘驗、設計工作順利完成,基于誠實信用的基本要求所應當履行的相互協助義務,并可就各自具體權利義務以及義務違反后的責任承擔進行約定。本條作為倡導性規范,具有任意規范性質,當事人未按本條內容訂立的勘察設計合同,并不導致合同無效。

第七百九十五條施工合同的內容一般包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、相互協作等條款。

釋義

本條是關于施工合同基本內容的規定。

施工合同是指由施工人進行工程的建筑和安裝工作,發包人驗收后支付價款并接收二工程的合同;谑┕ず贤--般特點本條規定了施工合同中涉及的基本內容:工程范圍即施工的工作范圍,是施工合同的必備條款;建設工期是指施人完成施工任務的期限,該期限設定的合理與否往往影響著工程質量的好壞:中間交工工程是施工過程中的階段性工程,應明確其開T和竣T的起此時間以保證不同工程階段的順利交接;工程質量是施工合同的核心內容,必須符合

國家有關建設工程安全標準的要求,不得違反法律、行政法規以及建設[程質量和安全標準而降低工程質量;工程造價是根據工程概預算設計而合理確定的施工所需費用,應合理規定工程造價,避免因造價設計不合理而造成的偷減料,影響工程整體質量;技術資料主要指施工人據以施L的基礎資料,其資料的交付時間往往也會影響施工進度,故有必要在合同中約定明確的交付時間;材料和設備供應責任涉及提供原材料及設備的主體確定,實踐中,工程施工中的設備和材料既可以由發包人負責提供,也可以由施工人負責采購,故須在合同中明確具體的責任主體:撥款和結算是施工人請求發包人支付工程價款和報酬的依據.前者指工程價款的撥付,后者則指工程交工后計算實際造價與已撥付工程款的差額。同時,為推護施工人權益。當事人不得在合同中約定墊款施。竣工驗收為工程交付使用前的必經程序:質R保修范圍和保證

期限可以由當事人約定.但應與工程性質相適應,且不低于國家規定的最低標準和期限:合同雙方的相互協作是工程順利施工的重要保障,也是當事人依據誠實信用實現合同內容的基礎。

第七百九十六條建設工程實行監理的,發色人應當與監理人采用書面形式訂立委托監理合同。

發包人與監理人的權利和義務以及法律責任,應當依照本編委托合同以及其他有關法律、行政法規的規定。

釋義

本條是關于建設工程監理的規定。

本條中建設工程監理,是指具有法定資質條件的工程監理單位代表發包人對承包人在工程建設中的行為進行監督的專門活動。根據本條第,是否實行監理,原則上由發包人自行決定。在例外情形下,如使用國家財政資金或其他公共資金建設的工程項目,則應實行強制監理。但依據本條第二句,即使實行強制監理,發包人與工程監理人之間仍然屬于平等民事主體之間的委托合同關系,雙方的權利義務以及法律責任,,應當依照本編委托合同及其他有關法律、行政法規的規定。

工程監理人不按照委托監理 合同約定股行監理義務、并給發包人造成損失的,應當由,人民法院成種裁機構就其承擔的損害賠償責任于以確定。此外,工科模期人為水位人謀取非法利益的,應當就其蓋成的損失與承包人承擔連帶賠償責任。

第七百九十七條

發包人在不妨群承包人正常作業的情況下,可以隨時對作業止進度、質量進行檢查。

釋義

本條是對發包人檢查權的規定。

發包人對建設工程作業進度、質量的檢查通常有兩種方式:第一一種是委派具體管理人員作為工地代表行使檢查權,發包人應將委派代表的情形及時通知承包人;第二種是委托監理人對工程建設行使檢查權,若是國家規定強制監理的工程,發包人應當委托監理人對工程實施監理。發包人委托監理人的應當與之訂立書面委托監理合同,并將委托情形書面通知被監理工程的承包人。

根據本條規定,發包人可以隨時對工程作業進度和質量進行檢查,工地代表、監理人負有向發包人報告檢查內容的義務,若發現工程施工、工程質量不符合約定或標準的,其有權要求承包人改正。發包人對承包人工程作業的檢查,應以合理檢查為限,不能妨礙承包人的正常作業。發包人與承包人之間雖然有檢查的權利和義務關系,但本質上仍為平等的民事法律關系,亦應從承包人角度出發,適當限制發包人的檢查權,若因發包人或其工地代表、監理人的不當行為致使承包人無法進行正常作業而造成損失的,其有權要求發包人承擔損害賠償責任。

第七百九十八條隱 蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期并有權請求賠償停工、窩工等損失。

釋義

本條是關于隱蔽工程的相關規定。

隱蔽工程是指在施工期間將地基、給排水、電氣管線等建筑材料或構配件埋于物體之中并被覆蓋的工程。鑒于隱蔽后的隱蔽工程若發生質量問題將造成返工等重大損失,本條規定承包人在隱敝工程隱蔽之前通知發包人檢查的義務。實踐中,一般先由承包人進行自檢,自檢合格后再通知發包人,或通知發包人派駐的.工地代表對隱蔽工程進行檢查。

發包人檢查發現隱蔽工程施工不合格的,有權要求承包人在一定期限內完善。若發包人或發包人派駐的工地代表在檢查合格后拒絕在檢查記錄上簽字的,在實踐中可視為發包人已經批準,承包人可以進行隱蔽工程施工。發包人在接到通知后未按期檢查且在承包人催告后仍未進行檢在的,承包人有權暫停施工,并且可就工程延期所造成的停工、窩工、材料和構件積壓等損失要求發包人賠償。若承包人未通知發包人檢查即自行隱蔽工程的,發包人有權在事后要求對已隱蔽工程進行檢查,承包人應當配合檢查。若經檢查隱蔽程不符合要求的,承包人應當返工重新隱蔽,由此產生的檢查費用、返工費用材料費用等由承包人負擔。此外,承包人還應承擔因工期延誤所導致的違約責任。

第七百九十九條建設工程竣工后,發 包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的,發包人應當按照約定支付價款,并接收該建設工程。

建設工程竣工經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。.

釋義

本條是關于建設工程竣工驗收的規定。

建設工程竣工驗收是指建設工程依照國家有關法律、法規及工程建設規范的規定完成工程設計文件要求以及合同約定的各項內容,在交付發包人投人使用前由發包人或有關主管部門對該工程是否符合上述要求所進行的檢查考核工作。驗收的標準,即為施工圖紙以及說明書、國家頒發的施工驗收

規范和質量檢驗標準。就發包人的驗收,應在合理期限內以合理方式及時進行驗收,驗收后應及時作出批準。發包人提出修改意見的,承包人應當按照發包人意見進行修理或改建,并承擔因自身原因造成的修理、改建費用。若發包人無正當理由不組織驗收或在驗收后的合理期限內既不批準又不提出修改意見,則視為竣工驗收報告已被批準,承包人得請求發包人辦理結算手續,支付工程價款。

工程驗收合格后,發包人按照約定支付價款,并且接收該建設工程。發包人無正當理由延遲辦理竣工結算的,應向承包人支付工程價款并承擔違約責任。建設工程竣工并經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。發包人在竣工驗收前擅自使用工程的,因擅自使用工程發生的質量問題和其他風險,由發包人自行負責。

第八百條

勘察、設計的質量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期,造成發包人損失的,勘察人、設計人應當繼續完善勘察、設計,減收或者免收勘察、設計費并賠償損失。

釋義

本條是關于勘察人、設計人責任的規定。

建設工程勘察、設計工作的完成程度與質量決定著建設工程的整體質量,建設工程的勘察人、設計人必須對其勘察設計的質量負責。對于勘察、設計文件的質量要求,應符合法律、行政法規的規定,亦即.除本法規定外,尚包括建筑法、城市規劃法、土地管理法、環境保護法以及其他相關的法律、行政法規的規定。另外,勘察設計的文件也應當符合建設工程質量

和安全標準的要求,符合建設工程勘察、設計的技術規范,并符合合同約定的特殊質量要求。

當勘察人、設計人 提交的勘察設計文件不符合上述要求時,根據本條規定,發包人可以請求勘察人、設計人繼續完善勘察、設計,減收或免收勘察、設計費或者承擔損害賠償之違約責任。就繼續履行和損害賠償違約責任的承擔,應當以其提交勘察設計文件的質量瑕疵程度為判斷標準,若僅具有輕微質量瑕疵的,發包人可請求勘察人、設計人繼續履行合同;若勘察人、設計人不具備相應資質或工作能力,或提交的勘察設計文件嚴重不符合約定,發包人可以解除合同,并就造成的損失請求勘察人、設計人賠償。

第八百零一條因 施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,發包人有權請求施工人在合理期限內無償修理或者返

工、改建。經過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應當承擔違約責任。

釋義

本條是關于施工人責任的規定。

建設工程的施工是指施工人按照工程的設計文件和施工圖紙的要求,通過施工作業并完成建設工程實體的建設。建設工程的施工質量由施工人負責,施工人應嚴格按照工程設計文件和技術標準進行施L, 把控工程品質,做好質量控制與施工管理。

所謂“因施工人的原因”,即指施工人未按照工程設計圖紙施工,或者未按照建設工程施工技術標準的要求進行施工,此時因施工原因造成的工程質量瑕疵問題均須由施工人承擔。本條中規定了施工人對存在質量問題的工程在合理期限內無償修理或者返工、改建的義務,以及若因修理、返工、改建而造成工程遲延交付時,施工人應當承擔的包括支付違約金、減少價款、執行定金罰則等逾期交付時的違約責任。發包人可根據違約程度和損失大小,選擇請求施工人承擔的違約責任形式。

第八百零二條因承包人 的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身損害和財產損失的,承包人應當承擔賠償責任。

釋義

本條是關于承包人加害給付損害賠償責任的規定。依據本章規定,承包人對工程質量整體負責,即應當于合理使用期限內對建設工程的質量安全承擔瑕疵擔保責任,因可歸責于承包人的原因致使他人人身、財產等固有利益損失的,應當對其違反合同附隨義務的行為承擔損害賠償責任。根據本條,承包人承擔損害賠償責任的條件如下:

第一,存在他人人身和財產損害的事實。此處他人不僅包括建設工程合同的相對人即發包人,也包括建設工程的最終使用人以及因該建設工程而受到損害的其他人。

第一須因承白人百因致估建設T程對人自財立造成損害。若是因為發包人、用戶以及其他人自身行為不當而造成的人身、財產損害,承包人不承擔責任。若存在因違法發包而引起質量事故造成他人人身、財產損害的,發包人也應當承擔連帶責任。

第三,損害發生須在建設I程的合理使用期限內!昂侠硎褂闷谙蕖.即建設L程的承包人對其建設產品承擔質量瑕疵擔保責任的合理期限.該期限.般自交付發包人時起算,具體的期限長短應根據各類建設工程的具體情況.由有關技術部門]作出判斷。

第八百零三條

發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、 場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權請求賠償停工、窩工等損失。

釋義

本條是關于發包人違約責任的規定。

建設工程承包合同中若約定由發包人提供原材料、設備、場地資金、技術資料的,發包人應當按照約定的原材料及設備的種類.規格、質量等級、數量、價格以及提供的時間、地點的清單,向承包人提供建設工程所需的原材料、設備及其產品合格證明。對上述物品的驗收和檢驗,應由發包人與承包人共同完成后,由承包人進行保管,并由發包人支付相應的保管費用。若發包人提供的.上述原材料和設備不符合約定,承包人有權要求更換或拒絕接收保管.由此

導致承包人中止施工并順延工期所造成的停工窩工損失,由發包人承擔賠償責任。

所謂由發包人提供場地,是指其按照合同約定為承包人提供施T.操作、運輸、堆放材料設備的場地以及建設工作涉及的周圍場地。所謂由發包人提供資金,是指其應當按照合同約定的時間和數額向承包人支付工程款,F實中,發包人提供工程款的方式主要有預付工程款和按I.程進度支付工程款兩種情形,發包人未按約定的時間或數額支付T程款的,承包人可以向其發出支付工程款的通知,發包人收到通知后仍未按照要求支付工程款的,承包人可以停止工作并順延工期,發包人應當從應付之H起向承包人支付相應工程款的利息,并賠償因此造成的承包人停工窩工的損失。發包人未按約定提供有關工程建設技術資料致使承包人無法正常進行工作的,承包人可以要求發包人在合理期限內提供相應技術資料并有權暫停工作、順延工期,并可要求發包人承擔其因停、窩工造成的損失。

第八百零四條

因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

釋義

本條是關于因發包人原因造成停建、緩建時發包人責任的規定。因發包人原因致使工程建設未能按照合同約定進度開展的,承包人可以停建或緩建。其中,所謂“因發包人的原因”,主要是指:(1)發包人變更工程量;(2),發包人提供的設計文件等技術資料有錯誤或者發包人變更設計:(3)發包人未能按照約定及時提供建設材料、設備或工程進度款;(4)發包人未能及時進行中間工程或隱蔽I程條件的驗收并辦理相關交工手續;(5)發包人不能按照合同的約定保障建設工作所需要的工作條件,并致使工程建設無法正常進行的;等等。

發生上述情形時,承包人可以停建、緩建順延工期。同時,基于誠實信用的要求,承包人應及時通知發包人并采取合理措施減少或避免損失,或者將相應經濟支出和實際費用向發包人提出報告。對于發包人的違約責任.其應當采取必要措施,彌補或減少損失,同時應排除妨礙,幫助承包人盡快恢復施工。就承包人因此而造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用,發包人應承擔賠償責任。

第八百零五條因發包人變 更計劃,提供的資料不準確,或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計,發包人應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量增付費用。

釋義

本條是關于因發包人原因造成勘察、設計的返工、停工或修改設計時責任承擔的規定。建設工程勘察、設計合同中,約定發包人向勘察人、設計人提供開展勘察、設計工作所必需的基礎資料的,發包人應當對基礎資料的可靠性以及提交的時間和進度負責?辈旌贤,勘察工作開展前,發包人應向勘察人明確其技術要求和具體勘察階段,并按約定提供勘察工作所必需的勘察基礎資料和其他資料,滿足勘察人員編寫綱要和編制工程預算的基本要求?辈烊颂岢鲇昧嫌媱澋,發包人應按時準備好各種材料并承擔相關費用,并為勘察人開展工作提供便利條件。設計合同中,發包人應按照合同約定,向設計人提供設計所需的基礎資料和相關設計的技術要求,并在設計工作中為設計人提供必要的工作條件和生活條件,以保障其工作順利開展。發包人未能提供合同約定的工作條件的,勘察人、設計人應通知其于合理期限內提供,發包人未提供必要工作條件致使相關工作無法進行的,勘察人、設計人有權停工、順延工期,并要求發包人承擔停工期間的損失。

發包人就前述資料的提供,應確保其質量和可靠性。因發包人提供的技術資料不可靠,或者變更勘察設計的項目、規模、條件等給勘察人、設計人造成損失的,發包人應當承擔相應違約責任。

第八百零六條承包人 將建設工程轉包、違法分包的,發包人可以解除合同。

發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協助義務,致使承包人無法施工,經催告后在合理期限內仍未履行相應義務的,承包人可以解除合同。合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本法第七百九十三條的規定處理。

釋義

本條是關于發包人和承包人解除權的規定。

本條第1款系關于發包人合同解除權的規定,本款是對本編第563條合同法定解除權在建設工程施工合同中的具體適用,主要針對承包人將建設工程轉包或違法分包的情形。轉包行為為本章第791條第2款所禁止。針對分包,本章第791條第3款對其分包次數進行限制,禁止分包單位將其承包的工程再分包。若承包人違反上述規定,發包人可以解除建設工程合同。

本條第2款規定,發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者發包人不履行協助義務,致使承包人無法施工,且在催告后的合理期限內仍未履行相應義務的,承包人享有合同的解除權。本款系針對本章第803條以及第794條中發包人違約或違反協助義務時,承包人救濟權利的規定。

本條第3款規定了合同解除后,建設工程質量合格或不合格時發包人的權利內容。其中,建筑工程合同解除后,其在法律效果上與建筑合同工程無效時的處理方式- -樣,若已經完成的建設工程質量合格,則發包人應當按照建設工程合同中的約定支付相應價款;若建設工程質量不符合規定,則參照本章第793條的規定,倘質量不合格的建設工程質量經過修復,可以使缺陷得到彌補時,發包人應當對建設工程予以折價補償,但發包人可以要求承包人承擔修復的費用;倘建設工程的質量缺陷無法通過修復得到彌補,此時承包人雖然支付了相關修復費用,仍不能參照合同關于工程價款的約定請求補償。

第八百零七條發 包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除根據建設工程的性質不宜折價、拍賣外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

釋義

本條是關于發包人未按照約定支付價款時違約責任的規定。

本條規定,發包人未按約定支付價款,經承包人催告后在合理期限內仍不支付的,承包人可與發包人協議將工程折價,或者申請人民法院將該工程進行依法拍賣。根據本條,在承包人優先受償權的行使中,應注意以下問題:第一,發包人不支付價款的,承包人應當先催告發包人于合理期限內支付價款,不得在未催告情況下直接將工程折價或拍賣;第二,承包人對工程折價或拍賣的,應當依據法律規定,遵循特定程序,承包人對工程的折價應當與發.包人達成協議,不能達成協議的,則采取拍賣方式,申請人民法院依法予以拍賣,承包人不得自行或委托拍賣公司將工程予以拍賣;第三,工程折價或拍賣后所得價款超出發包人應付價款時,超過部分應當歸還發包人,不足以清償承包人債權價款時,承包人可請求發包人支付不足部分;第四,若工程性質不宜折價、拍賣,承包人不得將該工程折價或拍賣。

第八百零八條本章沒有規定的,適用承攬合同的有關規定。

釋義

本條是適用承攬合同的參引性規定。

建設工程合同性質上屬于承攬合同,為避免立法重復,在本章沒有規定而性質上仍系屬承攬范疇的建設工程合同相關問題上,可以根據建設工程的合同性質適用承攬合同中的規定。具體來說,本編第十七章中,如下規定可大致適用于建設工程合同之中:第774條關于承攬人依約定選用材料的規定、第775條關于定作人提供材料的規定第776條關于承攬人的通知義務、第784條關于材料和工作成果的保管第785條關于承攬人的保密義務等。